Heren, het fiscale ondernemerschap van een ondernemer wordt bepaald door:
1) wordt er een onderneming gedreven in fiscale zin;
2) wordt degene die (mede-) eigenaar is van de onderneming ook gebonden jegens de schuldeisers van die onderneming.
3) Een onderneming in fiscale zin is een organisatie van kapitaal en arbeid, danwel het zelfstandig uitgeoefende beroep.
Nu even naar de casus:
Twee mensen besluiten samen een organisatie die websites bouwt en onderhoud te starten. Er van uitgaande dat het de bedoeling is dit voor meerdere opdrachtgevers te doen, is er op dat moment sprake van een onderneming.
Als ze samen arbeid verrichten en de opbrengst van hun inspanningen delen, is er nog de vraag nemen ze ook onder gezamenlijke naam de opdrachten van opdrachtgevers aan (of regelen ze intern dat één van beiden dat namens allebei mag doen). Is dat het geval betekent dat ook dat als er wat fout gaat beiden verantwoordelijk zijn (hoofdelijke aansprakelijkheid). Als je daarover niets geregeld hebt, is dat (helaas) het geval. Civielrechtelijk is er vermoedelijk (maar hoeft niet) sprake van een vof. Er hoeft geen contract te zijn, de gedragingen naar de buitenwereld zijn voldoende. Fiscaal is irrelevant welk stempeltje er civielrechtelijk op de samenwerking wordt geplakt. Hoofdelijke aansprakelijkheid is bepalend.
Dus allebei aansprakelijk dan ook Fiscaalrechtelijk allebei ondernemer.
Nu even naar de VAR. Ooit in het leven geroepen om opdrachtgevers die free lancers aan het werk zetten te behoeden voor eventuele naheffingen op het gebied van loonbelasting en sociale verzekeringen, juist omdat er de vraag is of iemand ondernemer is, terwijl hij/zij vaak op het kantoor van de opdrachtgever werkt, en ook nog redelijk permanent, en maar 1 opdrachtgever heeft.
Nu dus aan de vragensteller de hamvraag:
Ga je een samenwerking aan met alle voor- en nadelen (ieder persoonlijk aansprakelijk) van dien? Zo ja dan is er sprake van ondernemerschap en is een VAR niet aan de orde.
Ga je de tekstschrijver aan het werk zetten tegen 50% van de opbrengst, maar is hij niet aansprakelijk als jij van de website een puinbak maakt (behalve dat er minder omzet te verdelen is), dan is het een ander verhaal, en kom je aan de toe aan de vraag of de tekstschrijver in de uitoefening van zijn eigen onderneming handelt. Op zich wordt het schrijverschap gezien als een zelfstandig beroep, waardoor de factor kapitaal niet belangrijk is, en het antwoord dus snel ja kan zijn.
Als er permanent voor 1 opdrachtgever (jij dus) wordt gewerkt, zal het fiscale ondernemerschap toch weer ter discussie komen, omdat ook het zelfstandig beroep vooronderstelt dat er meer opdrachtgevers zijn.
Dan kom je toe aan de vraag of er wellicht een dienstbetrekking is. Daar is met name de gezagsverhouding van belang. Als jij zijn werktijden enz bepaalt, ben je al snel zijn baas. Niet alleen fiscaal maar ook civielrechtelijk. Dus minimumloon, vakantiedagen, vakantiegeld, 2 jaar doorbetalen als hij ziek is enz. enz. Ik chargeer bewust even, maar realiseer je goed dat ook als er wel een VAR is de civiele rechter nog steeds kan bepalen dat er feitelijk gewoon een arbeidsovereenkomst is. Jullie feitelijke afspraken en gedragingen bepalen zowel de fiscale als de civielrechtelijke duiding en gevolgen. En o ja voor ik het vergeet, het kan echt gebeuren dat fiscale en civiele rechter anders oordelen.
Kortom laat je zelf en je toekomstige partner goed adviseren, over wat jullie willen bereiken, helaas is de website van de KVK daartoe niet geschikt. Er zijn overigens voldoende starters bijeenkomsten veelal gratis die deze materie wel goed behandelen.