Uitruil van vordering en schulden: Paulianeus?

[Margje9898]

Hallo,

 

Vanuit mijn holding heb ik een 20% deelneming. Vroeger ben ik in die deelneming werkzaam geweest. Toen mijn zakelijke inzichten onverenigbaar bleken te zijn met die van de meerderheidsaandeelhouder heb ik besloten terug te treden. De deelneming is mij sindsdien netto salaris verschuldigd gebleven, onverloond vakantiegeld en ook nog allerlei zakelijke kosten die ik heb voorgeschoten. Ik heb nooit actief achter deze vorderingen aangezeten omdat de meerderheidsaandeelhouder aan mijn holding destijds een bedrag in rekening courant heeft geleend om een 20% belang te verwerven in die deelneming. Die rekening courant schuld heb ik ook nooit afgelost, ik ben wel aandeelhouder gebleven. Nu, een paar jaar later, ziet het er naar uit dat de deelneming langzaam op liquidatie of faillissement afstevent en blijven er dus posities openstaan in een soort driehoeksverhouding tussen onze holdings en de deelneming.

 

Nu zat ik te denken een uitruil te doen van posities waarbij mijn holding de verschuldigd gebleven salaris etc overneemt van de deelneming en daarvoor in de plaats mijn holding de schuld aan de meerderheidsaandeelhouder uitruilt naar de deelneming ter grootte van hetzelfde bedrag. Uiteindelijk resulteert er dan een situatie waarin de meerderheidsaandeelhouder een vordering krijgt op de deelneming. Aangezien de meerderheidsaandeelhouder in rekening-courant al een uitstaande schuld heeft staan aan de deelneming, is dat een manier voor de meederheidsaandeelhouder om die schuld voor een gedeelte in te lossen. Dus ik verwacht dat zij aan een dergelijk voorstel zal meewerken. Per saldo schieten beide holdings er iets mee op en pakt het voor de deelneming, naar mijn idee, neutraal uit.

 

Nu is mijn vraag: Zou een uitruil als hierboven beschreven bij een eventueel faillissement als paulianeus kunnen worden aangemerkt of tot aansprakelijkheid kunnen leiden?

 

Graag jullie reactie,

Margreet

[Astrid Heijkamp]

Hallo Margreet, vervelende situatie.

 

Een paar vragen die bij mij opkomen als ik jouw verhaal zo lees:

 

over welke periode hebben we het, van hoe lang geleden zijn jouw vorderingen en rc schuld

zijn jouw vorderingen zichtbaar als verplichtingen in de balans van de werkmaatschappij

is er rente gerekend over jouw rekening courant schuld

is er in officiële stukken (toelichting jaarrekening, AVA notulen) toelichting gegeven over die posities en de voorwaarden

 

Het lijkt me dat wanneer die posities op zakelijke gronden zijn ontstaan en je ze ook op zakelijke gronden verrekent dat het geen paulianeus handelen zou zijn. Neemt niet weg dat je de schijn tegen hebt gezien het moment dat je dit ten uitvoer wilt brengen.

 

 

[Ido van der Gragt]

Beste Margje,

 

Er komen 2 zaken in mij op:

1. Veel accountants c.q. boekhouders hebben de gewoonte rc-verhoudingen met de dga te verrekenen met de rc van hun holding. Kijk eens in de laatste jaarrekening of dit het geval is.

2 Als dit niet zo is dan zou een dergelijke verrekening na faillisement of net voor faillissement (BW3:45 en art. 42 Fw) niet makkelijk kunnen wegens het jouw al aangehaalde actio pauliana. Als jij vindt dat dit destijds al afgesproken zou zijn dan had dit in een schriftelijke overeenkomst gemoeten op grond van BW2:247, aangezien jij waarschijnlijk enig aandeelhouder van de holding bent.

 

Misschien dat anderen nog goede ideeen hebben hierover?

 

Succes,

Ido van der Gragt

[Margje9898]

Bedankt voor jullie reacties!

 

@Astrid: De posities dateren nog uit 2010 of daarvoor en zijn altijd zichtbaar geweest in de jaarcijfers. Voor de rekening-couranten zijn geen contracten opgemaakt en er is ook geen rente voor berekend.

 

@Ido: De mogelijke uitruil van vordering/schulden zal (nu) schriftelijk worden vastgelegd met ondertekening van beide aandeelhouders en het bestuur van de deelneming.

 

Verder wellicht relevant:

De te vorderen positie die ik op de deelneming heb, is groter dan de schuld die ik aan de grootaandeelhouder heb. Als we tot een eventuele uitruil zouden komen, zal ik de restant vordering die overblijft, als onderdeel van de deal, op de deelneming kwijtschelden. Een faillissement van de deelneming is overigens geen absolute zekerheid, maar is zeker niet ondenbaar. Of dat dit jaar gebeurt of over 5 jaar pas, dat weet ik niet. Het zou ook goed mogelijk zijn dat het nog enige jaren duurt voordat het zover is.

 

Vriendelijke groeten,

Margje