Wanneer is managementovereenkomst een arbeidsovereenkomst?

[atb]

Ik ga per 1-1-08 starten met een BV, die een management fee gaat berekenen aan de werk BV. Nou kwam ik onderstaande tegen:

 

Werken via managementovereenkomst toch arbeidsovereenkomst

13 augustus 2007

- De Hoge Raad heeft op 13 juli 2007 een belangrijk arrest gewezen, waarin de vraag centraal stond of een managementovereenkomst diende te worden gekwalificeerd als arbeidsovereenkomst.

......

Conclusie

In dit belangrijke arrest heeft de Hoge Raad bepaald dat een overeenkomst tot het verrichten van werkzaamheden gesloten met een vennootschap toch als een arbeidsovereenkomst kan worden gekwalificeerd. Bij de beoordeling of sprake is van een arbeidsovereenkomst is niet alleen van belang wat partijen zelf hebben beoogd bij het sluiten van de overeenkomst, maar ook de wijze waarop feitelijk uitvoering is gegeven aan de overeenkomst. Hoewel kan worden gesteld dat de stichting en de heer X hun overeenkomst (en de uitvoering daarvan) niet 'handig' hebben ingekleed, bevestigt deze uitspraak dat voorzichtigheid geboden blijft bij het verrichten van werkzaamheden op basis van een managementovereenkomst. Het tijdig inwinnen van goed juridisch (en fiscaal) advies had waarschijnlijk veel narigheid kunnen voorkomen.

 

Is het nu nog wel verstandig om deze constructie te gaan gebruiken?

 

[titel verduidelijkt - mod]

[smart4u]

Volmondig JA, als de doelstelling het volgende is:

 

In de holding is één persoon aanwezig die een arbeidsbeloning ontvangt in combinatie met aanvullende arbeidsvoorwaarden (eventueel auto, pensioen, etc.). Om de kosten in de holding te dekken gaat de holding een managementovereenkomst aan met een werkmaatschappij. Op basis van deze overeenkomst factureert de holding aan de werkmaatschappij.

 

Je begrijpt dat deze overeenkomst heel belangrijk is. Aan de ene kant is het de grondslag voor het berekenen van een vergoeding aan de werkmaatschappij en aan de andere kant is het de onderbouwing van het verantwoorden van kosten in de werkmaatschappij. Ook kan dit van belang zijn om bestuurdersaansprakelijkheid uit te sluiten.

 

Van belang is dat de managementovereenkomst juridisch goed in elkaar zit (en geld eigenlijk voor alle overeenkomsten) en dus niet aangemerkt kan worden als een verkapte arbeidsovereenkomst. In deze uitspraak woog bijvoorbeeld behoorlijk mee dat er loondoorbetaling was bedongen bij ziekte en de opzegtermijn zoals die normaal gebruikelijk is bij een arbeidsovereenkomst.

 

De conclusie om hiervoor goed juridisch (en fiscaal)advies in te winnen onderschrijf ik dan uiteraard ook, maar om nu af te zien van deze constructie zou ik niet doen. Het probleem is namelijk eenvoudig te voorkomen.

 

Succes met de oprichting!

[odeon]

Het genoemde arrest is alleen van belang indien de werknemer/aandeelhouder verzekerd is voor de werknemersverzekeringen (WW e.d.). De werkmaatschapij moet deze premies dan afdragen. In jouw geval speelt dit niet.

 

Ik sluit me dus volledig aan bij "Smart4u".

 

 

[atb]

Bedankt voor de reacties. ;D

Heb ik nog 1 vraag: voor een goede overeenkomst, moet ik daarvoor naar een accountant of kan ik die ook van internet halen. Er zijn namelijk nogal wat sites die tegen een kleine vergoeding voorbeeldcontracten aanbieden.

[smart4u]

De conclusie van het artikel was om hiervoor goed juridisch (en fiscaal)advies in te winnen.

 

Met andere woorden betrek jouw accountant/adviseur/boekhouder hierbij. De kosten hiervan zullen te overzien zijn en de accountant/adviseur/boekhouder kan achteraf aansprakelijk gesteld worden, wanneer deze overeenkomst niet juist is en hoeft ook geen tijd te besteden aan het beoordelen van de overeenkomst bij het opmaken van de jaarrekening (tenzij je dat ook zelf gaat doen).

 

Het nadeel van sites met modellen zijn, dat het altijd slechts voorbeelden zijn (let op de kleine lettertjes) of ter onersteuning dienen voor het opstellen van een dergelijke overeenkomst. Daarnaast is elke situatie anders en stel je voor dat je alsnog het verkeerde model neemt?

 

Succes!

[Edward]

Ik ga per 1-1-08 starten met een BV, die een management fee gaat berekenen aan de werk BV. Nou kwam ik onderstaande tegen:

 

Werken via managementovereenkomst toch arbeidsovereenkomst

13 augustus 2007

- De Hoge Raad heeft op 13 juli 2007 een belangrijk arrest gewezen, waarin de vraag centraal stond of een managementovereenkomst diende te worden gekwalificeerd als arbeidsovereenkomst.

......

 

Is het nu nog wel verstandig om deze constructie te gaan gebruiken?

 

 

Sorry, maar dit is appels met peren vergelijken. De situatie verschilt wezenlijk van de constructie van een Holding en een werkmaatschappij, die jij beoogt.

 

In het arrest van de Hoge Raad van 13 juli 2007 (LJN: BA6231, Hoge Raad , C05/331HR) doet de situatie zich voor dat een Stichting een managementovereenkomst aangaat met een Management BV, waarvan de enig aandeelhouder en directeur) onbezoldigd werkzaamheden verricht als algemeen directeur bij de Stichting.

 

De managementovereenkomst had volledig het karakter van een arbeidsovereenkomst. Daar kwam nog eens bij dat in de statuten van de stichting was bepaald dat de algemeen directeur een natuurlijk persoon moest zijn die in dienst is bij de stichting.

 

De aanleiding van deze procedure is gelegen in het feit dat PGGM een vordering tot betaling van een pensioenpremie had ingesteld tegen de stichting. De vordering berust op een beschikking op basis van - aanvankelijk de Wet betreffende verplichte deelneming in een bedrijfspensioenfonds en later op basis van - de Wet verplichte deelneming in een bedrijfstakpensioenfonds 2000, op grond waarvan alle werknemers die werkzaam zijn in de zorgsector verplicht zijn aangesloten. Aldus zou volgens PGGM de stichting ook premieplichtig zijn voor wat betreft het pensioen van de directeur.

 

Om een lang verhaal kort te maken, de HR is tot de conclusie gekomen dat de stichting premieplichtig voor de directeur omdat in dit bijzondere geval de managementovereenkomst moet worden gezien als een arbeidsovereenkomst. In deze stond dus niet centraal de vraag wanneer een managementovereenkomst als arbeidsovereenkomst moet worden gekwalificeerd, maar moet die vraag worden gezien in het licht van de onderliggende vordering. Een kleine nuance, met een wereld van verschil.

 

Om een antwoord te geven op de vraag van atb; laat je vooral niet bang maken. Met een standaard managementovereenkomst zonder al te veel toeters en bellen is niets mis en loop je als DGA die werkzaamheden verricht vanuit zijn persoonlijke holding voor de onderliggende werkmaatschappij geen risico. Een veel gebruikte constructie. Wanneer je bijzondere regelingen wilt treffen dan is het altijd verstandig om daarover advies in te winnen, maar laat je vooral niet gek maken door het soort berichten waarnaar verwezen.